ORIGINALER ARTIKEL
ROCHA, Alan Pierre Chaves [1]
ROCHA, Alan Pierre Chaves. Compliance bei der Vergabe von Produkten oder bei der Erbringung von Dienstleistungen im Rahmen der öffentlichen Verwaltung, ein wichtiges Instrument zur Bekämpfung von Verwaltungsfehlverhalten. Revista Científica Multidisciplinar Núcleo do Conhecimento. Jahrgang 06, Ed. 07, Vol. 04, S. 74-95. Juli 2021. ISSN: 2448-0959, Zugangslink: https://www.nucleodoconhecimento.com.br/gesetz/wichtiges-instrument
ZUSAMMENFASSUNG
Dies ist ein wissenschaftlicher Artikel, der die Möglichkeit der Durchführung eines Integritäts- und Compliance-Programms im Rahmen öffentlicher Aufträge auf der Grundlage der systematischen Auslegung des Rechtssystems erforscht. Compliance, ursprünglich als hervorragendes Instrument zur Kontrolle der Handlungen von juristischen Personen des Privatrechts angesehen, hat bei der Kontrolle öffentlicher Aufträge an Stärke gewonnen, mit dem Ziel, die Einhaltung gesetzlicher Vorschriften zu erreichen und verwaltungswidrige Handlungen und Straftaten gegen die Verwaltung zu verhindern. Aus dieser Perspektive wird die in der Forschung verwendete Methodik deskriptiv, qualitativ und bibliographisch sein, um das Problem der Compliance in der öffentlichen Verwaltung anzugehen und die auf nationaler Ebene mit der zunehmenden Annahme der Maßnahme – durch das Gesetz – erzielten Ergebnisse zu demonstrieren – in verschiedenen Einheiten der Föderation, den Trends des Themas folgend.
Stichworte: Compliance, Öffentliches Beschaffungswesen, Systemischer Konstruktivismus.
1. EINLEITUNG
In den letzten Jahren hat Brasilien im Rahmen der Staatsausgaben mehrere unwahrscheinliche Taten im Zusammenhang mit einem Netz kriminellen Verhaltens entdeckt, mit Verträgen durch betrügerische Ausschreibungen, Zahlung von Bestechungsgeldern, Korruptionshandlungen – aller Art – und die Verwendung umgeleiteter Mittel zur Finanzierung der Fraktionen, die das Land verwüstet hat und von den Behörden, die für die Bekämpfung von Handlungen der öffentlichen Verwaltung zuständig sind, maximale Anstrengungen erforderte.
In diesem Tuning-Stick wurden von den Experten des Faches mehrere Antikorruptionsmaßnahmen untersucht, die dem Charakter nicht nur repressiv, sondern auch präventiv entsprechen, so dass mögliche Verhaltensweisen, die Verluste für die öffentliche Verwaltung erzeugen können, mit der Begünschtung von politischen oder geschäftlichen Gruppen, immer auf den rationalen und effizienten Umgang mit öffentlichen Ressourcen zum Wohle des Kollektivs abzielen.
In dieser Hinsicht ist eine gute Politik der Ethik, Corporate Governance, Transparenz und Compliance seitens des Einzelnen bei Verträgen mit der Regierung zu einem hervorragenden Hilfsinstrument bei der Kontrolle von Handlungen der öffentlichen Verwaltung geworden, die im Wettbewerb mit dem Privatsektor stehen Partnerschaft mit der Verwaltung, die Anwendung von Compliance– und Antikorruptionsrichtlinien im Unternehmensbereich, komplementär zu den Kontrollstellen, den Rechnungshöfen und dem Ministerium, was durch die systematische Analyse des Rechtssystems ermöglicht wird.
In den Sprüchen von Rodrigo Pinho Bertoccelli:
Wir erleben eine fruchtbare Periode globaler Überlegungen über die Transparenz und Integrität des Verhaltens öffentlicher und privater Akteure aufgrund der unbestreitbaren Korruptionsskandale in der Welt und ihrer schädlichen wirtschaftlichen und sozialen Auswirkungen, während wir die Notwendigkeit beobachten, die Anreize politischer und wirtschaftlicher Websites für Korruption zu reduzieren, während der Begriff Compliance in Zeitungen und in der Realität von Unternehmen zunehmend präsent wird. (BERTOCCELLI, 2021, S. 39)
Im Unterricht von Flávia Campos Sousa:
Es geht nicht darum, den Staat von seiner Pflicht zur Verfolgung und Bekämpfung der Korruption oder von einer Dembeweis zuerkennen Güte zu befreien, da der Abschluß der Anpassungsverpflichtung nur die Verpflichtung zur vollständigen Wiese des erlittenen Schadens ist; die mit der Verletzung erworbenen Vermögenswerte, Rechte oder Werte kostenlos an das geschädigte Unternehmen zu übertragen oder zurückzugeben; das rechtswidrige Verhalten des Anbietens von Garantien für die Zahlung der Zivilstrafe, die Erstattung und die Übertragung einzustellen. (SOUSA, 2020).
Der Begriff Compliance kommt aus dem englischen Wörterbuch, äquivalent zum Ausdruck Konformität, kommt vom Verb comply, was bedeutet, in Übereinstimmung mit der Regel zu handeln, d. Diese Praxis entstand aus der geschäftlichen Notwendigkeit, eine bessere Kontrolle und Einhaltung der behördlichen Richtlinien aufrechtzuerhalten, um im Managementprozess nach Exzellenz zu suchen, um mögliche Nichtkonformitäten zu vermeiden.
Insofern soll mit diesem wissenschaftlichen Beitrag aufgezeigt werden, dass Compliance als Instrument zur Exzellenz im Management und zur Einhaltung gesetzlicher und regulatorischer Vorgaben mit Unterstützung einer systematisch-konstruktivistischen Auslegung im Rahmen der Öffentlichkeit zugelassen werden kann Verwaltung, als Instrument zur Unterstützung der Kontrolle und Verhinderung von Verwaltungsfehlverhalten und bei der Bekämpfung von Straftaten gegen die öffentliche Verwaltung.
Daher wird die in der Forschung verwendete Methodik deskriptiv, qualitativ und bibliografisch sein und darauf abzielen, die compliance seit ihrer Entstehung, Entwicklung und gegenwärtigen Anwendbarkeit durch die vergleichende Analyse des ausländischen Rechts der bestehenden Doktrin zu untersuchen, und seine Bedeutung für das nationale Szenario, wobei auf bestehende Gesetze in einigen Einheiten des Bundes hingewiesen wird, die das Institut als Hilfselement im Kampf gegen illegale Handlungen, insbesondere unter konstruktivistischer Auslegung des Rechtssystems, anerkannt haben.
2. EIN KURZER HISTORISCHER WALD ÜBER COMPLIANCE
Wie bereits an anderer Stelle erwähnt, sind Konformität-, Integritäts- und compliance-Durchsetzungsrichtlinien neuere Institute, die im letzten Jahrhundert initiiert wurden und in den Vereinigten Staaten nickten, um den Geschäftshandlungen multinationaler Unternehmen mehr Starrheit und Sicherheit zu verleihen, Effizienz, Einhaltung von Gesetzen und die Verringerung von Geschäftsrisiken zu erreichen.
Als Ausgangspunkt für Compliance-Maßnahmen verweisen wir auf die Haager Konferenz 1930 mit der Gründung der Bank of International Settlements mit Sitz in der Schweiz mit dem Ziel, eine koordinierte Zusammenarbeit zwischen den Zentralbanken zu führen und Risiken zu reduzieren, Sicherheit für die Aktivitäten. Wie zu sehen ist, führten die Bankaktivitäten und die Sorge um die Rechtmäßigkeit der Zirkulation von Reichtum zwischen Nationen zu der Notwendigkeit einer größeren Kontrolle über die Operationen auf der ganzen Welt.
In den 60er Jahren leitete die Amerikanische Wertpapieraufsichtsbehörde – Security Exchange Comissions (SEC) die Einstellung von Compliance-Officer-Programmen angesichts der Notwendigkeit, einen Standard für interne Verfahren zur Kontrolle, Ausbildung, Überwachung und Überwachung von Aktivitäten zu schaffen die Anzeichen von Illegalität aufwiesen, gefolgt von Unternehmen, die ihre Aktien an den amerikanischen Börsen gehandelt haben.
Seitdem hat sich die Anwendung effizienter Ethik-, Transparenz-, Corporate-Governance- und Compliance-Techniken, wie beispielsweise interner Richtlinien zur Verhinderung von Fehlverhalten und Korruption, durch die Privatwirtschaft als effizientes Instrument zur Kontrolle der Rechtmäßigkeit öffentlicher Managementhandlungen erwiesen. Die Institutionalisierung hat ihren Ursprung und ihre Anwendung seit dem “Foreign Corrupt Pratices Act” von 1977 in den Vereinigten Staaten im bekannten Paket öffentlicher Maßnahmen zur Korruptionsbekämpfung, das festlegt, dass Unternehmen ein angemessenes internes Kontrollsystem unterhalten.
Im selben Jahrzehnt des Jahres 1970 wurde aufgrund der Watergate-Skandale der FCPA (Foreign Corrupt Practice Act), die wichtigste amerikanische Referenz in Bezug auf die Korruptionsbekämpfung, vom amerikanischen Kongress genehmigt. Von da an begann die amerikanische Regierung, die Kontrolle über die Aktivitäten von Unternehmen nicht nur intern, sondern auch weltweit zu intensivieren. Jedes Unternehmen, das seine Aktien an US-Börsen handelt, oder lokale Unternehmen mit Geschäftstätigkeit im Ausland könnten das Ziel von Untersuchungen und folglich Sanktionen des FCPA sein. (COLARES, 2014. S. 61).
1988, mit einer Reihe von Finanzskandalen an der “wall street“, wie dem Fall Madoff und Siemens, erließen die Vereinigten Staaten durch den “insider tranding and Securities enforcement Act” strenge Finanzüberwachungsmaßnahmen, die von Unternehmen, die sie betrieben ihre Aktien auf dem amerikanischen Finanzmarkt, was die Notwendigkeit starker unternehmerischer Maßnahmen zur Risikominimierung begründete.
Wir beobachteten eine Kombination von isolierten und unabhängigen Fakten, einschließlich der zu verschiedenen Zeiten, die zusammen die geschäftliche Notwendigkeit verfolgten, eine stärkere Kontrolle von Handlungen zu fördern, um die Angemessenheit der gesetzlichen Vorschriften zu fördern und das Qualitätsmanagement zu beeinflussen, wodurch die negativen Auswirkungen möglicher Maßnahmen, die gegen die Gesetzgebung verstoßen, reduziert wurden.
Der globale Trend, begleitet von der technologischen Entwicklung und der Geschwindigkeit des weltweiten Daten- und Informationsverkehrs, hat sogar die Notwendigkeit gezeigt, ein digitales compliance-Modell einzuführen, um die Anpassung an die in der Europäischen Gemeinschaft geltenden Rechtsvorschriften – den Datenschutz – zu fördern -, die Auswirkungen auf die ganze Welt hat.
So ermächtigt uns eine konstruktivistische Auslegung des Systems auf der Grundlage der Kommunikation, compliance-Maßnahmen in Verträgen mit der Regierung zu verabschieden, um deren Anwendung beim Kauf von Produkten und Dienstleistungen nachdrücklich zu kennzeichnen, und bildet eine Auslegung des Systems juridisch, die in endet seine Verpflichtung durch den Pragmatismus der gesetzlichen und ordnungspolitischen Befehle, die wir im Folgenden demonstrieren werden.
3. ANNAHME DER COMPLIANCE IN BRASILIEN
Wie in dieser wissenschaftlichen Untersuchung erwähnt, begann der internationale Markt nach dem “Crash” der New Yorker Börse im Jahr 1929, vorbeugende Maßnahmen gegen Betrug zu ergreifen, seit der Haager Konvention von 1930 die von den Securities and Exchange Comissions geforderten Reaktionen 1960 die Einrichtung des Bankenregulierungsausschusses, die Feier des Basler Abkommens 1988, das Interamerikanische Übereinkommen gegen Korruption und das Übereinkommen zur Bekämpfung der Korruption ausländischer Amtsträger, das ab den 1990er Jahren die Maßnahmen im das brasilianische Szenario.
Laut Mark Weber:
internationale Rechtsdokumente und Diplome der Vereinigten Staaten und des Vereinigten Königreichs sowie die Gute Gewohnheiten der OECD erweisen sich damit als wichtige normative Standards, die den notwendigen Beitrag zur Auslegung und Anwendung der im neuen behandelten compliance-Programme leisten können brasilianisches Antikorruptionsgesetz, sowohl im präventiven Aspekt, indem er einen Parameter bei der Formatierung und Strukturierung von Programmen bereitstellt, als auch im repressiven Aspekt, indem er nützliche Richtlinien für die Anwendung der anwendbaren Sanktionen bei Verstößen erstellt. (WEBER, 2018, S. 79).
Dieser Einfluss wird nun aus der Verabschiedung des Gesetzes Nr. 9.613/98 festgestellt, das die Verbrechen der Geldwäsche oder des Verschweigens von Vermögenswerten, Rechten und Werten, die Verhinderung und Nutzung des Finanzsystems für illegale Zwecke vorsieht und das Kontrollgremium für Finanzaktivitäten (COAF) mit dem Ziel schafft, zunächst den Verkehr von finanziellen Vermögenswerten aus bestimmten kriminellen Aktivitäten wie Drogenhandel, Korruption, Terrorismus und anderen zu unterdrücken, die später reformiert wurden, um den Verkehr illegaler Ressourcen aus kriminellen Aktivitäten zu verhindern.
Gleichzeitig ratifizierten die Vereinten Nationen im Jahr 2003 mit Zustimmung von 178 Mitgliedstaaten Regeln gegen Korruption, die von Brasilien durch das Präsidialdekret Nr. 5,687/06 verinnerlicht wurden, das Kriterien und Strategien zur Verhinderung schädlicher und krimineller Korruptionshandlungen festlegte, mit dem koordinierten gemeinsamen Handeln der Nationen bei der Aufsichtstätigkeit.
Im Unterricht von André Luiz Callegari und Ariel Barazzetti Weber:
Die erste Form von transnationalem accountability ist Gruppenzwang durch Überwachung. Ein gutes Beispiel dafür ist die GAFI – FATF, die Berichte über Länder und ihr Engagement zur Bekämpfung von Geldwäsche und Terrorismusfinanzierung erstellt und Druck auf ihre Berichterstattung ausübt, der auch zu finanziellen und Investment-Grade-Verlusten führen kann. Diese neuen Daten und neuen Formen der accountability führten zu einer neuen Denkweise über die Bürgerschaft und die Rolle der Zivilgesellschaft und ihrer Vertreter. Das Rechtsbewusstsein ist sogar gestiegen. (CALLEGARI, 2017, S. 160).
Darüber hinaus gilt intern das Gesetz über Verwaltungsverfehlungen Nr. 8429/92, mit den Sanktionen gegen öffentliche Bedienstete und Einzelpersonen, die in Zusammenarbeit in Ausübung ihres Mandats, ihrer Position, ihrer Beschäftigung oder ihrer Funktion Handlungen vornehmen, die zu einer unerlaubten Bereicherung, einer Schädigung der Staatskasse oder einem Verstoß gegen die Grundsätze der Verwaltung führen , die unter anderem die Anwendung der Strafen der Aussetzung politischer Rechte, der Verhängung von Geldbußen, der Entschädigungspflicht gegenüber der Staatskasse und des Verbots von Verträgen mit der öffentlichen Gewalt auf unberechtigte Vertreter oder Einzelpersonen, die unter die Vorschriften des Gesetzes.
Laut Aloísio Zemmer Junior:
das Gesetz führt auf, was als administrative Unwahrscheinlichkeit zu verstehen ist, also die Unmöglichkeit, dass sich das Semantische dem Normativen überlagert. Unsachgemäß ist gekennzeichnet, wenn das Verhalten der Rechtshypothese entspricht, also typisch ist und die rechtlich vorgesehene Sanktion auslöst. Es liegt kein Fehlverhalten vor, wenn das analysierte Verhalten außerhalb der im Rechtsrahmen konkretisierten Kombination von Grundsätzen und Regeln liegt – immer im Kontext einer restriktiven Auslegung der Bedeutung der unbestimmten Rechtsbegriffe, die die Gesetzgebung als Bezugsgröße für die Untersuchung einbeziehen und Auslösung einer möglichen Strafe. (ZIMMER, 2018, S. 144/145).
Zur Verwaltungsmoral lehrt Emerson Garcia:
es sollte auch betont werden, dass, obwohl sie Sinonia nicht mit dem Prinzip der Legalität hält, die Verwaltungsmoral ein Verhältnis der Kontinenz mit dem Prinzip der Juridität darstellt, das alle Regeln und Leitprinzipien der staatlichen Tätigkeit abdeckt. Verletzt das Prinzip der Verwaltungsmoral, wird das Prinzip der Rechtmäßigkeit verdorben, das die Verwendung dieses als Parameter zur Identifizierung von Übeltaten der Undurchsichtigkeit verstärkt. (GARCIA, 2017, S. 139).
In ähnlicher Weise haben andere juristische Diplome wie das Allgemeine Gesetz über Gebote Nr. 8,666/93, das allgemeine Regeln für den Abschluss von Verträgen mit der öffentlichen Gewalt festlegt, das Gesetz Nr. 12.527/11 über den Zugang zu Informationen, das darauf abzielt, die Transparenz öffentlicher Handlungen zu gewährleisten, und mehrere andere Gesetze Maßnahmen eingeführt, die landesweit verabschiedet werden müssen, mit dem Ziel, angesichts des weltweiten Trends zur Korruptionsbekämpfung eine stärkere Kontrolle der Handlungen von Managern im Umgang mit öffentlichen Geldern zu disziplinieren.
In diesem Szenario gibt es auch das Gesetz Nr. 12.850/13, das die kriminelle Organisation definiert und strafrechtliche Ermittlungen, Mittel zur Beweiserlangung, damit zusammenhängende Straftaten und Strafverfahren vorsieht und die rechtliche Regel für die Behandlung des Phänomens der organisierten Kriminalität in der brasilianischen Nation festlegt.
Das Gesetz Nr. 12.846/13 wiederum ergänzte die nationalen Normen, indem es die zivil- und verwaltungsrechtliche Haftung von juristischen Personen für die Ausübung von Handlungen gegen die öffentliche Verwaltung, ob national oder aus dem Ausland, disziplinierte, ohne die individuelle Verantwortung von Managern und Administratoren und natürlichen Personen, Autoren, Miturhebern oder Teilnehmern des Illegalen auszuschließen, einschließlich der Bereitstellung von Ausschluss / Minimierung der Verantwortung durch die Annahme von Präventions- und Integritätsrichtlinien.
Marcos Assi zum Thema diskutiert:
mit der Veröffentlichung des Antikorruptionsgesetzes, n. 12.846/2013, in Brasilien wurden compliance-Probleme offensichtlicher und ließen Unternehmen in Bezug auf den Prozess der Umsetzung von Verhaltens- und Ethikrichtlinien, die zusammen mit dem Personalbereich und der Geschäftsleitung angewendet werden müssen, stärker exponiert werden, da wir das Verhalten, wann immer möglich, verbessern müssen von Unternehmen, Organisationen, deren Führungskräften und Mitarbeitern. (ASSI, 2017, S. 39).
Professor Guilherme de Souza Nucci wiederum hat:
Darüber hinaus stimmen wir für die Festlegung einer fairen Sanktion der Idee zu, dass die internen Mechanismen und Verfahren der Integrität, Prüfung und Anreize zur Feststellung von Unregelmäßigkeiten und zur wirksamen Anwendung von Ethik- und Verhaltenskodizes im Rahmen der juristischen Person, mit der sich die Norm befasst, auf die Compliance-Funktion beziehen. (NUCCI, 2015, S. 160).
Professor Odete Medauar diskutiert:
Seit den 1990er Jahren wird auf Governance Bezug aufgenommen, auch in internationalen Dokumenten und Gremien (z. B. Weltbank und IWF). Aber erst in den Jahrzehnten des 21. Jahrhunderts wurde es in der Literatur des Verwaltungsrechts mit Breite zitiert. Während es hohe Definitionen von Governance gibt, wurden in jüngster Zeit gemeinsame Punkte bei der Charakterisierung von Governance etabliert. Im Allgemeinen ist Governance mit Partizipation, Regulierung und Konsens verbunden, drei Themen, die in diesem Buch behandelt werden. (MEDAUAR, 2017, S. 359)
Zu diesem Thema erklärt die Autorin Glaucia Oliveira Melo, dass:
Ein Teil der Kritik am Konsens in der Undurchsichtigkeit rührt von der fehlenden normativen Regulierung des Verfahrens her. Bei anderen Personen würde es der Verwaltung angesichts einer möglichen Änderung des zukünftigen Verständnisses an Rechtssicherheit mangeln, wie eine solche Transaktion durchzuführen ist oder sogar die Dauerhaftigkeit der Vereinbarung. Das Fehlen einer spezifischen rechtlichen Regelung sollte jedoch nicht als Hindernis angesehen werden. Obwohl eine gesetzliche Bestimmung wünschenswert ist, scheint es möglich, das Verfahren zu regeln oder sogar die Regeln ähnlicher Verfahren wie dem LINDB- oder Antikorruptionsverfahren zu entlehnen. (OLIVEIRA, 2019, S. 121).
Die compliance– und konformität-Maßnahmen erlangten jedoch nach den Skandalen im Zusammenhang mit der Lava-Jato-Operation, bei der ein Plan zur Umleitung öffentlicher Ressourcen im Rahmen von Petrobras, der Föderale Aktiengesellschaft von Capital Aberto, identifiziert wurde, nationale Bekanntheit. , um politische Gruppen zu begünstigen, eine Tatsache, die die Annahme von Richtlinien zur Risikoprävention, Einhaltung und Integrität durch juristische Personen motiviert hat, um positive Auswirkungen auf den Markt zu erzielen.
Wie Emerson Gabardo und Gabriel Morettini Castile lehren:
Es ist jedoch wichtig darauf hinzuweisen, dass sich die compliance nicht auf die internen Kontrollsysteme eines Instituts beschränkt, um Risiken zu managen und die Durchführung möglicher illegaler Geschäfte zu verhindern, die zur Unterschlagung von Kunden, Investoren und Lieferanten führen können. Das compliance-Institut lässt sich in zwei Handlungsfelder gliedern: ein subjektiv, das interne Regelungen umfasst, wie die Umsetzung von Good Practices innerhalb und außerhalb des Unternehmens und die Anwendung von Mechanismen gemäß der für seinen Tätigkeitsbereich relevanten Gesetzgebung, mit dem Ziel, Risiken, illegale Praktiken und die Verbesserung der Beziehung zu Kunden und Lieferanten zu verhindern oder zu minimieren. Ansonsten ist der zweite Bereich objektiv und gesetzlich vorgeschrieben, wie dies in den Artikeln 10 und 11 des Gesetzes 9.613/1998 (Geldwäschegesetz) der Fall ist. (GABARDO; CASTELA, 2015, S. 135)
Im Bereich des objektiven Handelns konzentrieren sich die Maßnahmen zur Unternehmensintegrität und Compliance derzeit nicht nur auf die Prävention von Straftaten gegen die öffentliche Verwaltung, sondern erstrecken sich auch auf die Bereiche Steuern, Umwelt, Arbeit, Digital und viele andere Maßnahmen, die von der professioneller Koordinator des Programms ein breites technisches Wissen in mehreren Bereichen.
Die ISO 37001-Zertifizierung, die von der “Internacional Organization for Standardization” entwickelt wurde, in Kombination mit der Einhaltung interner und externer gesetzlicher und regulatorischer Vorschriften im Unternehmensbereich, hat dazu beigetragen, ein effizientes und effektives Anti-Korruptions-compliance-Programm zu beweisen und einen Risikomanagementstandard zu identifizieren, der Organisationen bei der Bekämpfung von Korruption unterstützt, mit der Etablierung einer Kultur der Integrität, Transparenz und Compliance.
Es basiert unter Fachleuten in diesem Bereich, dass ein gutes und effizientes compliance-Programm einige Säulen der Unterstützung berücksichtigen muss, ohne die die Ziele beeinträchtigt bleiben, um Akzeptanz und Glaubwürdigkeit der Öffentlichkeit zu bringen und mehr Sicherheit für interne Geschäftsbeziehungen und mit externen Partnern zu bieten, die wir kurz angesprochen haben.
Marco Aurélio Borges de Paula und Rodrigo Pironte Aguirre de Castro unterrichten über die sieben grundlegenden Elemente der compliance:
Die grundlegenden und notwendigen Elemente der compliance sind: das Engagement des Top-Managements; die Erstellung von Referenzrichtlinien, Verfahren und Kontrollen; Anwendung eines effektiven Kommunikations- und Schulungsprogramms; Bewertung, Überwachung und Auditierung; angemessene Anwendung von Disziplinarmaßnahmen und entsprechenden Maßnahmen, Angemessenheit bei der Delegation von Verantwortlichkeiten und kontinuierliche Verbesserung. (PAULA; CASTRO, 2020, S. 103).
Zu diesem Thema diskutieren Gustavo Justino de Oliveira und André Carvalho:
Die Kombination all dieser Kompetenzen ist unerlässlich, da ein robustes compliance-Programm (erhalten im Bereich Rechnungswesen und Recht) von der Geschäftsleitung durch den tone at the top (der sich auf den Bereich Verwaltung) und haben eine gute Akzeptanz bei den Mitarbeitern (hier zeigt sich die Bedeutung der Psychologie). Dies ist daher die Herausforderung für einen Fachmann auf diesem Gebiet, sich all dieser Nuancen bewusst zu sein, damit innerhalb der Organisation wirklich eine Ethik- und compliance-Kultur herrscht. (OLIVEIRA; CARVALHO, 2018.)
Es ist notwendig, die Leitungsorgane des Unternehmens unter Beteiligung eines auf Compliance spezialisierten Fachmanns, der für die Umsetzung verantwortlich ist, zu unterstützen und daran teilzunehmen, so dass eine angemessene Bewertung und Kartierung der durch die Geschäftstätigkeit verursachten Risiken gefördert wird, zusätzlich zu einem Ethikkodex und einem effizienten Verhalten, die in allen Bereichen der Betriebswirtschaft zu befolgen sind.
Es ist auch notwendig, aktive und geschulte interne Kontrollsektoren zu haben, mit der Schaffung von Mechanismen, die die Minimierung von Risiken gewährleisten, mit der ständigen Förderung der Ausbildung von Fachleuten und der Schaffung sicherer Kommunikationskanäle, insbesondere aktiver Berichtskanäle, die die Richtung der Informationen festlegen.
Es ist daher erforderlich, interne Untersuchungen durchzuführen, um Beweise für unethisches und rechtswidriges Verhalten zu identifizieren und zu untersuchen, wobei die erforderlichen Maßnahmen ergriffen werden, eine Kultur, die auf alle Einstellungen in Unternehmen ausgedehnt werden muss, unter Anwendung der “Due Diligence” in den vertraglichen Beziehungen , sowie ein ständiges Audit- und Überwachungssystem.
Wie wir gezeigt haben, wurde die Anwendung einer Geschäftspolitik der Ethik, Integrität und Konformität in der Geschäftstätigkeit zunehmend als eine Möglichkeit zur Verhinderung illegalen Verhaltens angeklagt, ein Instrument, das unserer Ansicht nach auf Verträge mit der öffentlichen Gewalt ausgedehnt werden sollte, einschließlich als eine Möglichkeit, Verwaltungsvergehen und Verbrechen gegen die öffentliche Verwaltung zu verhindern. , auf der Suche nach einer effizienten Verwaltung öffentlicher Ressourcen.
4. COMPLIANCE IN DER ÖFFENTLICHEN VERWALTUNG
Die irrationale und misswirtschaftlichste Nutzung öffentlicher Ressourcen hat sich lange Zeit als der große Engpass der wirtschaftlichen und sozialen Entwicklung einer Nation erwiesen. Im Brasilien-Szenario wiesen Studien des Weltwirtschaftsforums aus dem Jahr 2016 darauf hin, dass das Land die viertrupteste Nation der Welt ist, nach dem Tschad, Bolivien und Venezuela.
Mitglieder der Lava Jato Einsatzgruppe schätzen, dass Brasilien aufgrund der Umleitung öffentlicher Mittel jährlich R$ 200.000.000.000 (zweihundert Milliarden Reais) verschwendet, laut einer Studie der internationalen Beobachtungsstelle, die auf einem Untersuchungsbericht des Ministeriums für Bundespolizei, Werte, die unter anderem in der öffentlichen Gesundheits-, Bildungs-, Sicherheits- und Hilfspolitik verwendet werden könnten.
Um unmittelbare und kriminelle Praktiken zu unterbinden, ist die Stärkung und Spezialisierung der Kontrollorgane der Verwaltung öffentlicher Mittel unerlässlich, zunehmend mit der Notwendigkeit einer Arbeit, die nicht nur repressives, sondern präventives Fehlverhalten verursacht, das Schäden am Geld, illegale Bereicherung und Beleidigung der Grundprinzipien der Verwaltung verursacht.
So müssen die Staatsanwaltschaft, die internen Kontrollstellen – Kompetenzen -, die Rechnungshöfe und die konstituierten Befugnisse bei der Überwachung von Handlungen öffentlicher Gewalt, die bei der Verwaltung öffentlicher Mittel zum Einsatz kommen, sorgfältig sein und größtmögliche Vorsicht walten lassen, damit im öffentlichen Interesse eine angemessene und rationelle Verwendung erfolgt, die darauf abzielt, illegales Verhalten zu verhindern und die effektive Neuzusammensetzung von Vermögenswerten im Falle einer Schädigung der Staatskasse zu fördern.
Die öffentlichen Einrichtungen und juristischen Personen können zusätzlich zu den Standardinstrumenten zur Untersuchung und Eindämmung von Verwaltungsvergehen und Straftaten gegen die öffentliche Verwaltung über Integritäts- und Compliance-Programme verfügen, die in Regierungsbereichen als wirksames Instrument zur Risikoanalyse und Prävention von Fehlverhalten angewendet werden können.
Laut Renato Santos und Arnaldo José Amorim:
In der Tradition von Weber(32) sind Normen notwendige Instrumente legitimer Macht. Corporate-compliance-Programme, wie zum Beispiel ein Ethikkodex, werden vorgestellt, um das individuelle Verhalten zu beeinflussen, das die Führungskraft in Bezug auf ihre Untergebenen erwartet. Der Ansatz mit normativem Schwerpunkt (compliance–based) ist in traditionellen, hierarchischen und zentralisierenden Organisationen häufiger anzutreffen. Mehr partizipative Organisationen, deren Management die Kultur als Quelle von Einstellungen (values-based) betont, neigen dazu, Sensibilisierungs- und Bildungsmaßnahmen zu bevorzugen, um individuelle Ethik und Werte zu stärken. (SANTOS; GUEVARA, 2012).
Verwaltungsrechtlich nicht ungewöhnlich, waren öffentliche Unternehmen und die gemischte Wirtschaftsgesellschaft – weil sie auf Augenhöhe mit der Privatperson konkurrieren und wirtschaftliche Aktivitäten von allgemeinem Interesse ausüben – die ersten Mitglieder der öffentlichen Verwaltung, die Integritäts- und Compliance-Richtlinien in ihren Regierungsplattformen verabschiedeten.
Und es könnte nicht anders sein, denn wie oben erwähnt, konkurrieren diese juristischen Personen gleichermaßen mit der privaten um einen Marktanteil, auf der Suche nach Gewinnmaximierung und effizienten Ergebnissen, einschließlich der Kapitalisierung finanzieller Ressourcen mit dem Handel ihrer Aktien an Börsen, und sollten tendenziell einen logischen Trend des Marktes anwenden, um Geschäftsrisiken zu minimieren.
In dieser Vermutung rechtfertigen die Ethik-, Unternehmensführungs- und compliance-Programme in den Staatsunternehmen das Kapital des Investors, geben ihm Rechtssicherheit und reduzieren mögliche Verluste bei Wertpapierverhandlungen, wie es für die Privatwirtschaft funktioniert hat . Ein effizientes compliance-Programm bringt die Verlässlichkeit, die das Staatsunternehmen am Markt braucht, und fördert Transparenz und Kontrolle.
Die Anwendung von konformität-Praktiken im Rahmen der direkten Verwaltung wiederum leidet immer noch unter doktrinärem und praktischem Widerstand, wobei einige davon ausgehen, dass solche Maßnahmen nicht mit der öffentlichen Verwaltung vereinbar wären, die einen hohen Entscheidungsaufwand im Zusammenhang mit rechtlichen Parametern hat, und aus der Sicht dieser Gegner würden Integritätstechniken die Legitimität der Entscheidungsbehabe im Verwaltungsbereich beseitigen.
Sie verstehen auch als Rechtfertigung für den Widerstand gegen die Anwendbarkeit von Integritätsregeln in der direkten öffentlichen Verwaltung die Existenz interner und externer Organe zur Kontrolle von Verwaltungsakten, wie die Controlship, die Rechnungshöfe und auch die Staatsanwaltschaft, was zu einem Mangel und einer Ineffizienz von Compliance-Programmen in der direkten Verwaltung führen würde.
Bei allem Respekt vor den Administratoren, die sich dieser Strömung anschließen, findet aus unserer Sicht ein effizientes und angemessenes konformität- und Compliance-Programm in der Verwaltung eine verfassungsmäßige Wache, im demokratischen Prinzip, in seinen Aspekten der Vertretung und Beteiligung an den Entscheidungsakten der öffentlichen Verwaltung. Im Gegensatz zu dem, was in der Opposition befürwortet wird, verleihen Integritätspolitiken Verwaltungsakten somit eine größere Legitimität.
Ebenso liegt es an uns, das Argument zurückzuweisen, dass die Existenz interner und externer Kontrollorgane der Verwaltung die Annahme eines Compliance-Programms aus mehr als einem Grund überflüssig machen würde. Erstens: Die Existenz dieser Kontrollstellen hat die Abweichung des Verhaltens im administrativen Bereich nie vollständig gehemmt. Zweitens: Aus kulturellen Gründen agieren diese Organe überwiegend in der nachträglichen und repressiven Kontrolle von Verwaltungsakten. Drittens: Eine Politik der Integrität und Compliance wäre ein weiteres Hilfsinstrument bei der Suche nach Exzellenz bei der Verwaltung öffentlicher Mittel.
Und das obige Argument wird vorgebracht, wenn man bedenkt, dass die internen und externen Kontrollstellen fast in allen Fällen, in denen bereits die unsachgemäße Verwendung öffentlicher Mittel erfolgt ist, nicht über Instrumente verfügen, die eine präventive Kontrolle der Verwaltungsakte fördern können. Darüber hinaus erfordert das demokratische Prinzip in Verbindung mit der Pflicht zur Redlichkeit und Verwaltungsmoral eine wirksame vorherige Kontrolle, die verwaltungsrechtliche Verfehlungen verhindert.
Darüber hinaus legt das Übereinkommen der Vereinten Nationen gegen Korruption, das in Brasilien durch das Dekret Nr. 5.687 vom 31. Januar 2006 in Artikel 12 verwirklicht wurde, fest, dass die Vertragsstaaten im Einklang mit den Grundsätzen der innerstaatlichen Gesetzgebung vorbeugende Maßnahmen gegen Korruption ergreifen. Diese Bestimmung steht im Einklang mit dem demokratischen Prinzip, das die Annahme von Corporate-Governance-Richtlinien in der öffentlichen Verwaltung legitimiert.
Ein weiterer Punkt, der es verdient, begrüßt zu werden, wäre die Art und Weise, wie die Anwendung eines effizienten Compliance-Programms verwirklicht werden kann. Wir argumentieren zunächst, dass sie, zumindest in dem Fall, die Compliance-Programme nicht von den Mitgliedern der oben genannten Kontrollstellen durchgeführt werden können, sonst sind sie nicht mit einem legitimen Compliance-Programm konfrontiert, sondern mit Kontrollaktionen, die für diese Organe typisch sind.
In diesem Zusammenhang sollten Integritätsprogramme in der direkten öffentlichen Verwaltung unserer Ansicht nach von spezialisierten und qualifizierten Unternehmen durchgeführt werden, die im Rahmen eines Ausschreibungsverfahrens beauftragt werden, wobei der präventive Charakter der Tätigkeit zu berücksichtigen ist und als berichterstellende Stelle fungiert, bei der auf mögliche Verhaltensabweichungen in der öffentlichen Verwaltung hingewiesen wird, und die effizientesten, schnellsten und wirtschaftlichsten Wege zur Ausübung von Verwaltungsakten und -verträgen aufgezeigt werden. in Übereinstimmung mit dem Gesetz.
Es ist wichtig zu betonen, dass, obwohl es zusätzliche Kosten für die Verwaltung verursachen kann, es davon liegt, dass die Einstellung eines effizienten Dienstes Einsparungen, mögliches illegales Verhalten und die Vermeidung der Verschwendung öffentlicher Ressourcen und eine größere Effizienz öffentlicher Handlungen fördert, abgesehen davon, wie in der Verwaltungspraxis zu sehen, die Einstellung von Buchhaltungs- und Anwaltskanzleien hat sich als Routinepraxis erwiesen , was nicht verhindert, dass der Specialty Compliance Service von diesen Fachleuten erbracht wird, sofern dies nachweislich qualifiziert ist.
Renato de Almeida dos Santos sagt in seiner bei PUC/SP verteidigten Masterarbeit “Compliance als Mittel zur Minderung und Organisationsbetrug” unter Hinweis auf Schilder (2006):
Es gibt Studien, die den Kosten-Nutzen-Wert einer Implementierung von Compliance-Programmen in Organisationen analysieren, die zu dem Schluss gekommen sind, dass für jede ausgegebene 1,00 US-Dollar (ein Dollar) 5,00 US-Dollar (fünf Dollar) durch die Milderung von Gerichtsverfahren, Reputationsschäden und Produktivitätsverlust eingespart werden. (SCHILDER, 2006).
Darüber hinaus entlastet die Einführung von Integritäts- und compliance-Programmen die übermäßige Anzahl von Verfahren in den Kontrollorganen – Rechnungshof, Rechnungsprüfer und Staatsanwaltschaft –, verringert die Nachfrage und ermöglicht deren Engagement für wesentlich schwerwiegendere Tatsachen der administrativen Unwägbarkeiten und Korruption, was zu einer Maximierung der Ergebnisse.
Gleichzeitig mit der Einführung von Governance-Programmen innerhalb der öffentlichen Verwaltung steht noch nichts im Widerspruch, dass diese Politik der Person, die verträge mit der Regierung abwickelt, als technische Qualifikationsanforderungen im Rahmen des entsprechenden Ausschreibungsverfahrens als Maßnahme zur Stärkung der Kontrolle von Verwaltungs- und Antikorruptionsverträgen in Rechnung gestellt wird, auf die wir im folgenden Thema eingehen werden.
5. COMPLIANCE IM VERTRAG MIT ÖFFENTLICHEN BEHÖRDEN
Zunächst sollte klargestellt werden, dass im nationalen Szenario keine Verpflichtung von Unternehmen besteht, die mit der Regierung Verträge schließen, ein Corporate-Governance- und Compliance-Programm zu verabschieden, und einige Autoren weisen darauf hin, dass eine Regulierung in diesem Sinne gegen den verfassungsrechtlichen Grundsatz der “nemo tenetur se detegere”, da in den brasilianischen Rechtsvorschriften niemand gegen ihn beweispflichtig ist.
Trotz dieser doktrinären Position verstehen wir die Möglichkeit, es für Unternehmen verbindlich zu machen, ein Integritätsprogramm in Verträgen mit der Öffentlichen Macht vorzulegen, das auf dem Aspekt der Sanktionierung des Verwaltungsrechts basiert und durch die verfassungsmäßigen Grundsätze der administrativen Redlichkeit, Effizienz und Wirtschaftlichkeit sowie der Pflicht zur Loyalität und zum guten Glauben unterstützt wird, die in den Beziehungen zur öffentlichen Macht erwartet wird.
Darüber hinaus ist es nicht notwendig, von einer Beleidigung des Grundsatzes der Nichtverschuldung zu sprechen, da Compliance-Programme präventiv handeln und die besten Wege aufzeigen, die bei Entscheidungshandlungen zu gehen sind, um Verstöße gegen interne und externe Vorschriften sowie Verhaltensabweichungen, die Straftaten oder Fehlverhalten konfigurieren können, zu vermeiden. So handeln Integritätsprogramme tatsächlich, zumindest auf dem Spiel, und vermeiden illegale Praktiken.
Unbestritten sind die Vorteile eines effizienten Konformität- und compliance-Programms mit verfahrens- und verfahrensrechtlichen Vorteilen bei Fehlverhalten, die der Milderung von Ordnungswidrigkeiten und Straftaten für Führungskräfte dienen und die Haftung des Rechtsträgers minimieren oder beseitigen können, durch die von diesen übernommene Verpflichtung, angemessene interne Maßnahmen zu ergreifen, um als rechtswidrig angesehene Handlungen zu verhindern und zu unterdrücken.
Débora Motta Cardoso, die in ihrer bei USP verteidigten Dissertation zur Ausweitung der compliance im Strafrecht: Kritische Analyse aus geldwäscherechtlicher Sicht sagt:
Compliance wird in diesem Szenario zu einem Instrument, das über die bloße Kontrolle der im Rahmen der internen Kontrollen eingeführten und umgesetzten Verfahren hinausgeht und zu einem wichtigen Instrument zur Verhinderung oder Aufklärung illegaler Praktiken im Bankgeschäft wird. Diese Merkmale hingegen können bei Unterlassung, sei es vorsätzlich oder schuldhaft, strafrechtliche Konsequenzen für den compliance-Verantwortlichen nach sich ziehen, wie wir später im zentralen Punkt dieser Arbeit sehen werden. (CARDOSO, 2013, S. 50).
Marcelo Zenker diskutiert:
Die Integrität der Regierung erfordert daher eine permanente Interaktion zwischen Beamten und Bürgern, nicht nur etwas, das vorübergehend in bestimmten Handlungen etabliert wird, wie es bei Korruption der Fall ist. Das notwendige Vertrauen für die Wahrung einer kontinuierlichen Interaktion hängt von der Existenz eines integrierten Gesetzeswerks und einer organisierten, effizienten, komplexen und multisektoralen institutionellen Struktur ab, die in der Lage ist, die Aufnahme von Integritätsidealen durch öffentliche Akteure und Bürger zu gewährleisten. (ZENKER, 2020, S. 187/188).
Da es bereits alt ist, ist das Dekret Nr. 8420 vom 18. März 2015, der das Gesetz Nr. 12846/13, in seiner Kunst. 41 schreibt vor, dass das anzuwendende compliance-Programm die aktuellen Merkmale und Risiken der Aktivitäten der juristischen Personen berücksichtigen muss, um eine ständige Verbesserung und Anpassung auf der Suche nach Wirksamkeit sicherzustellen. In der Verordnung besteht die Tendenz, Compliance-Programme als wirksame Maßnahme zur Verhinderung von Unternehmenskriminalität zu betrachten.
Der oben genannte normative Akt hat ein spezielles Kapitel zur Regulierung der Integritätsprogramme bereitgestellt, da sie die internen Mechanismen und Verfahren für Integrität, Prüfung und Ermutigung zur Denunziation bei der Anwendung des Ethik- und Verhaltenskodex enthalten müssen, mit dem Ziel um Abweichungen, Betrug, Unregelmäßigkeiten und rechtswidrige Handlungen gegen die öffentliche Verwaltung im In- oder Ausland aufzudecken und zu beheben.
Der normative Rechtsakt legt Bewertungsparameter fest, wie die Verpflichtung der Geschäftsleitung der juristischen Person, die Annahme von Verhaltens- und Ethikstandards, die in Zusammenarbeit auf Dritte ausgedehnt werden, regelmäßige Schulungen, regelmäßige Risikoanalysen, zuverlässige Buchhaltungsunterlagen, Verfahren zur Verhinderung von Betrug und Illegalität in Ausschreibungsverfahren, die Unabhängigkeit interner Instanziierungen , die Existenz von Kanälen der Denunziation, Transparenz, kontinuierliche Überwachung, unter anderem.
So wird festgestellt, dass die nationale Rechtsvorschrift die Bedeutung des Compliance-Programms zur Verhinderung krimineller Praktiken und administrativen Fehlverhaltens anerkennt, indem sie detailliert auf das rechtliche Regime von Integritätsprogrammen eingeht und sich auf die Betrugsprävention bei Ausschreibungsverfahren und die Vergabe von Produkten oder Dienstleistungen durch die öffentliche Macht konzentriert.
Diese gesetzliche Regel bekräftigt unserer Ansicht nach das, was wir bei der Vorbereitung dieses akademischen Artikels befürwortet haben: die Notwendigkeit der Annahme eines angemessenen und effizienten Programms für Ethik, Transparenz, Corporate Governance und Compliance durch die Person, die bei der Public Power anheuert, durch Bundesbehörden als Hilfsmaßnahme zur Korruptionsbekämpfung.
In diesem Szenario ist es sinnvoll, dass die Ausschreibungsverfahren die Verpflichtung zum Nachweis eines starken Integritätsprogramms in der Qualifizierungsphase einführen, was durch die Präsentation zusammen mit den obligatorischen Dokumenten der Erlangung der ISO 37.001-Zertifizierung nachgewiesen werden könnte die Existenz eines ausgezeichneten Antikorruptions- und compliance-Systems.
Im Bundesdistrikt legt das Gesetz Nr. 6.112/18, das das Integritätsprogramm von juristischen Personen regelt, die ein Vertragsverhältnis jeglicher Art mit der öffentlichen Verwaltung eingehen, in allen Bereichen der Bezirksmacht die obligatorische Umsetzung eines Integritätsprogramms für juristische Personen fest, die einen Vertrag, eine Vereinbarung, eine Konzession oder eine andere Form der Vereinbarung mit der Bundeseinheit in einem Gesamtbetrag von oder mehr als R$ 5.000.000,00 (fünf Millionen Reais) abschließen.
Artikel 12 der genannten Bezirksgesetzgebung legt fest, dass das Unternehmen zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses mit der Regierung eine Erklärung über die Existenz eines Integritätsprogramms auf Geschäftsebene unterzeichnen muss, in der eine tägliche Geldstrafe von 0,08% des Vertrags bis zum Nachweis der Umsetzung des Programms verhängt wird. Wir stellten fest, dass trotz des obligatorischen Integritätsprogramms die Sanktionen für die Nichteinhaltung der Anforderung in dieser Föderationseinheit sehr flexibel sind und Bußgelder bei der Umsetzung des Programms ausschließen können.
In Rio de Janeiro ermöglicht das Gesetz Nr. 7.753 vom 17. Oktober 2017 die Aufnahme eines Integritätsprogramms für Unternehmen, die mit der staatlichen öffentlichen Verwaltung Verträge in Höhe von R$ 1.500.000,00 (eine Million und fünfhunderttausend Reais) für Ingenieurarbeiten und Dienstleistungen, R$ 650.000,00 (sechshundertfünfzigtausend Reais) für Einkäufe und Dienstleistungen mit einer Laufzeit von 180 (einhundertachtzig) Tage.
Die Fluminense-Gesetzgebung legt mit gleichem Glück fest, dass der Nachweis zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses mit der Public Power erbracht werden muss und in die Ausschreibungsbekanntmachung die Anforderungen des Gesetzes aufgenommen werden müssen, was die Unmöglichkeit der Auftragsvergabe im Falle der Nichteinhaltung sowie die Anwendung einer täglichen Geldstrafe von bis zu 0,02% des Auftrags zur Folge hat.
Im Bundesstaat Santa Catarina wurde das Gesetz Nr. 17.715/19 verabschiedet, das das Integritäts- und compliance-Programm der staatlichen öffentlichen Verwaltung regelt und die Verpflichtung zur Korruptionsbekämpfung zum Ausdruck bringt und die Benennung eines Exekutivorgans zur Überwachung des Integritätsprogramms ermöglicht, abhängig von der Komplexität der Zuschreibungen oder der Größe der Organisation. Wir betonen, dass die Gesetzgebung des Staates Santa Catarina die Umsetzung der compliance in der Struktur der öffentlichen Verwaltung bestimmt und die Notwendigkeit der Annahme des Programms durch Einzelpersonen zum Schweigen bringt.
Fernanda Schramm, Professorin für Recht an der UFSC, saß in einer im Journal of State Law veröffentlichten Kolumne über die oben genannte Gesetzgebung:
Die Überlegungen zu ISO- und anderen Zertifizierungen durch Dritte würden sich in den oben genannten Diplomen wiederfinden, wenn die Vorlage von Mindestqualitätsstandards im Zusammenhang mit dem compliance-Programm verlangt würde. Der Gesetzgeber könnte zum Beispiel verlangen, dass Unternehmen die Existenz des “Pro-Ethik”-Siegels nachweisen, einer Initiative des Ministeriums für Transparenz und Generalkontrolle der Union (CGU), in Partnerschaft mit dem Ethos-Institut, das die Wirksamkeit von die compliance-Programme der juristischen Personen des Privatrechts. Da in diesem Fall die Bewertung der “Pro-Ethik” jährlich erfolgt, könnten Unternehmen, die das Siegel nicht im Voraus erhalten haben, im Streit nicht konkurrieren, was die Anforderung missbräuchlich machen und die Wahl des günstigsten Vorschlags beeinträchtigen würde. der Hauptzweck des Bietens. (SCHRAMM, 2018).
Wir wagen es, dem berühmten Professor mit gebührendem Nachweis nicht zuzustimmen, da die Unternehmen, die mit der Regierung Verträge abschließen, im Voraus alle notwendigen Unterlagen für die Teilnahme an der Veranstaltung zum Zeitpunkt der Qualifizierung der Vorschläge erhalten müssen, einschließlich der Vorlage anderer rechtlicher Dokumente wie Buchhaltung, wirtschaftliche und technische Kapazität , unter anderem, und solche Tatsachen haben nie Zubußen bei der Auswahl der vorteilhaftesten Vorschläge geführt, im Gegenteil, es hilft bei der Wahl des qualifiziertesten Unternehmens.
Darüber hinaus müssen für die Anforderung von Zertifizierungen an juristische Personen in Verträgen mit der öffentlichen Verwaltung aus Gründen und zur Vermeidung möglicher Angriffe auf die Chancengleichheit bei der Teilnahme an der Veranstaltung die Verbandsorganisationen eine längere Dauer der “vacatio legis“, damit die Gesetzgebung rechtzeitig in Kraft tritt und Anwendung findet, um die notwendigen Anpassungen und Qualifikationen zu fördern.
Wie aus den oben genannten Daten hervorgeht, haben mehrere Föderative Staaten im Rahmen ihrer Gesetzgebungsbefugnisse die Verpflichtung zu einem Integritäts- und Konformität-Programm durch Unternehmen geregelt, die Verträge mit der Regierung schließen, eine Tatsache, die nicht nur eine Tendenz zeigt, sondern auch die Besorgnis und Bedeutung eines effizienten compliance-Programms zur Verhinderung von Verwaltungsfehlverhalten und Straftaten gegen die öffentliche Verwaltung.
In diesem Zusammenhang glauben wir auch, dass es für die Gemeinden möglich ist, das Gesetz zu erlassen, das die Angelegenheit regelt, unter Berücksichtigung des Patents lokalen Interesses, das die Vergabe von Produkten und Dienstleistungen durch die genannte Öffentlichkeit durchdringt, wobei sie nur in Bezug auf die Mindestwerte der Vermietung vorsichtig sind, die den Verhältnismäßigkeitskriterien entsprechend der Finanzkraft der Gemeinde entsprechen müssen , damit der Wettbewerb bei angeboten nicht durchführbarkeit ist.
Die Bundesregierung ist auch dafür verantwortlich, die Angelegenheit im Rahmen ihrer Verträge über Produkte und Dienstleistungen in einer breiteren Weise zu regeln, wobei die großen öffentlichen Beträge berücksichtigt werden, die an den Angeboten dieser föderierten Gruppe beteiligt sind, und das relevante nationale Interesse an der Regulierung der Angelegenheit, um die Praxis unangemessener und delikativer Handlungen in Verträgen, die größere Risiken für den Fonds mit sich bringen, zu verhindern.
Ich vernehme jedoch eine restriktivere Position in Bezug auf den Zeitpunkt und die Form des Nachweises der Annahme von Integritäts- und compliance-Programmen durch die interessierte Partei bei der Vergabe von Verträgen mit öffentlichen Einrichtungen, und unserer Ansicht nach sollte diese Anforderung als Qualifikationskriterium für den Fall betrachtet werden, dass die ISO NBR 37.001 oder eine ähnliche Zertifizierung vorgelegt wird, wodurch vermieden wird, dass ein Ausschreibungsverfahren am Ende durch die Nichteinhaltung dieser Anforderung durch den Schiedsrichter beeinträchtigt bleibt.
6. FAZIT
Wie in dieser wissenschaftlichen Arbeit deutlich gemacht wird, fordert das öffentliche Interesse zunehmend effiziente Maßnahmen zur Bekämpfung von Verwaltungsdelikten und Straftaten gegen die öffentliche Verwaltung, die eine unangemessene unerlaubte Bereicherung von Einzelpersonen und öffentlichen Bediensteten, einen unschätzbaren Schaden für die Staatskasse verursacht und eine Reihe angeordnet haben von Verstößen gegen die Grundprinzipien der öffentlichen Verwaltung, Tatsachen, die die wirtschaftliche und soziale Entwicklung des Landes behindern.
Daher wird seit langem die Notwendigkeit erkannt, interne und externe Kontrollorgane – Rechnungsprüfer, Rechnungshöfe und Staatsanwaltschaften – zu strukturieren, die ihnen größere Unabhängigkeit, Autonomie und physische und technologische Strukturen verleihen, die für die Unterdrückung illegaler Handlungen und die Anwendung von die anwendbaren Sanktionen für die Fälle.
Neben der effizienten repressiven Kontrolle illegaler Handlungen erkennen wir jedoch als unerlässlich die Einführung präventiver Risikoanalysemaßnahmen – als hervorragenden Verbündeten bei der Bekämpfung von Verwaltungsfehlverhalten -, mit der Durchführung eines angemessenen Ethik- und Corporate-Governance-Programms, Transparenz und compliance durch die Partner/Auftragnehmer der öffentlichen Macht.
Damit zeigen wir, dass einige Staaten der Föderation im Rahmen ihrer Gesetzgebungsbefugnisse Regeln diszipliniert haben, die die obligatorische Anwendung von Integritäts, Konformität und Compliance-Programmen durch die juristische Person für verträge mit der öffentlichen Verwaltung festlegen, einschließlich der Anwendung hoher Geldbußen im Falle der Nichteinhaltung.
Unserer Meinung nach sollten alle föderalen Einrichtungen die Angelegenheit durch ihre Gesetze disziplinieren und die compliance durch auftragnehmer verbindlich machen, als eine effiziente Maßnahme der präventiven Kontrolle der Handlungen der öffentlichen Verwaltung, die in eine auf dem demokratischen Prinzip basierende Anti-Bestechungspolitik unter den Aspekten der Vertretung / Beteiligung eingefügt wird, auf der Suche nach voller Befriedigung des öffentlichen Interesses.
Wir argumentieren jedoch in dieser akademischen Forschung, dass der Nachweis der Annahme eines effizienten Programms für Integrität, Konformität und Compliance durch die juristische Person während des Ausschreibungsverfahrens erfolgen sollte, wobei wirksame Beweiselemente wie die Anzeige der ISO NBR 37.001-Zertifizierung oder eines ähnlichen Dokuments in der Qualifikationsphase der Veranstaltung unter Wahrung des Grundsatzes der Effizienz und Wirtschaftlichkeit der Handlungen der öffentlichen Verwaltung nachgewiesen werden sollten.
Daher kommen wir zu dem Schluss, dass die verfassungsrechtlichen Vorschriften in perfekter Harmonie mit der Verpflichtung eines Programms für Ethik, Transparenz, Corporate Governance und compliance durch von der öffentlichen Verwaltung beauftragten juristischen Personen als vorbeugende und wirksame Maßnahme zur Bekämpfung von Verwaltungsfehlverhalten stehen und Straftaten gegen die öffentliche Verwaltung, um Fehlverhalten zu verhindern und anderen internen und externen Kontrollorganen die erforderliche Spezialisierung und Hingabe für effektiv schwerwiegende Fälle zu ermöglichen, die im zivil-, verwaltungs- und strafrechtlichen Bereich verfolgt werden müssen.
VERWEISE
ALTAMIRANO, Claudia. Brasil é o 4º país mais corrupto do mundo, segundo Fórum Econômico Mundial. Jornal El País, Cidade do México, 2016. Disponível em: <https://brasil.elpais.com/brasil/2016/10/03/internacional/1475517627_935822.html>. Acesso em: 08 dez. 2020.
ASSI, Marcos. Governança, risco e compliance: mudando a conduta nos negócios/ Marcos Assi – São Paulo: Saint Paul Editora, 2017.
BERTOCCELLI, Rodrigo Pinho. Manual de Compliance / coordenação André Castro Carvalho, Tiago Cripa Alvim, Rodrigo Bertoccelli e Otavio Venturini. – 2 ed – Rio de Janeiro 2021. Pag 39.
BRASIL, STF. REsp 1.601.555-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bôas Cueva, por unanimidade, julgado em 14/2/2017, DJe 20/2/2016. Complancie como requisito para indenizações de seguros de D&O, exceto casos dolosos.
CALLEGARI, André Luís. Lavagem de dinheiro / André Luis Callegari, Ariel Berazzetti Weber – 2 ed. rev., atual. e ampl. – São Paulo: Atlas, 2017. Pag. 160 .
CAMPOS SOUSA, Flávia. O controle (não)consensual dos acordos firmados na fase inquisitória e preparatória à ação de improbidade administrativa. Revista de Direito Administrativo e Gestão Pública, 2020. Disponível em: <https://indexlaw.org/index.php/rdagp/article/view/6479/pdf>. Acesso em: 12 out. 2020.
CARDOSO, Débora. A extensão do Compliance no Direito Penal: Análise crítica na perspectiva na Lei de Lavagem de Dinheiro. Faculdade de Direito da USP, São Paulo, 2013. Disponível em: <https://teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2136/tde-01092016-150723/publico/Debora_Motta_Cardoso_Extensao_do_Compliance.pdf>. Acesso em: 08 dez. 2020.
COLARES, Wilde Cunha. Ética e compliance nas empresas de Outsourcing. Instituto de Ensino e Pesquisa, São Paulo, 2014. Disponível em: http://dspace.insper.edu.br/xmlui/bitstream/handle/11224/1238/Wilde%20Cunha%20Colares_Trabalho.pdf?sequence=1. Acesso em: 19 de junho de 2021.
GABARDO, Emerson; MORETTINI E CASTELLA, Gabriel. A nova lei anticorrupção e a importância do compliance para as empresas que se relacionam com a Administração Pública. Editora Fórum, Belo Horizonte, 2015. Disponível em: < https://www.editoraforum.com.br/wp-content/uploads/2015/08/lei-anticorrupcao-compliance.pdf >. Acesso em: 07 dez. 2020.
GARCIA, Emerson. Improbidade Administrativa / Emerson Garcia, Rogério Pacheco Alves. – 9. Ed. São Paulo: Saraiva, 2017. Pag. 139
GARCIA, Maria Fernanda. Até quando? Brasil perde R$ 200 bilhões por ano com corrupção. Observatório do terceiro setor, 2019. Disponível em: https://observatorio3setor.org.br/noticias/ate-quando-brasil-perde-r-200-bilhoes-por-ano-com-corrupcao/. Acesso em: 17 de junho de 2021.
MEDAUAR, Odete. O direito administrativo em evolução – Odete Medauar. – 3. ed. – Brasília, DF: Gazeta Jurídica, 2017. Pag. 359
Nucci, Guilherme de Souza. Corrupção e anticorrupção / Guilherme de Souza Nucci – Rio de Janeiro: Forense, 2015. Pag. 160.
OLIVEIRA MELLO, Glaucia. Consensualidade na improbidade administrativa: por que não?. Revista do Ministério Público do Estado do Rio de Janeiro nº 72, abr./jun. 2019. Disponível em: <http://www.mprj.mp.br/documents/20184/1344914/Glaucia_Rodrigues_T_de_Oliveira_Mello.pdf>. Acesso em: 15 out. 2020.
OLIVEIRA, Gustavo; CARVALHO, André. A Universidade e a formação do profissional de compliance no Brasil. Jornal da USP, 2018. Disponível em: <https://jornal.usp.br/artigos/a-universidade-e-a-formacao-do-profissional-de-compliance-no-brasil/>. Acesso em: 12 de dez. 2020.
PAULA, Marco Aurélio Borges de; CASTRO, Rodrigo Pirontini Aguirre de. Compliance no setor público/ Marco Aurélio Borges de Paula, Rodrigo Pirontini Aguirre de Castro (coord.) 2. ed. – Belo Horizonte: Fórum, 2020.
SANTOS, Renato Almeida dos et al. Compliance e liderança: a suscetibilidade dos líderes ao risco de corrupção nas organizações. Einstein, São Paulo, v. 10, n. 1, pág. 1-10, março de 2012. Disponível em <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1679-45082012000100003&lng=en&nrm=iso>. Acesso em 15 de out. de 2020.
SCHRAMM, Fernanda. O compliance como instrumento de combate à corrupção no âmbito das contratações públicas. Revista da Universidade de São Paulo, 2018. Disponível em: <https://edisciplinas.usp.br/pluginfile.php/4282318/mod_resource/content/0/DISSERTA%C3%87%C3%83O%20-%20FERNANDA%20SCHRAMM%20%28ler%20pag.%20171%20a%20235%29.pdf>. Acesso em: 10 dez. 2020.
SOUSA, Flávia. O controle (não)consensual dos acordos firmados na fase inquisitória e preparatória à ação de improbidade administrativa. Revista de Direito Administrativo e Gestão Pública, 2020. Disponível em: <https://indexlaw.org/index.php/rdagp/article/view/6479/pdf>. Acesso em: 12 out. 2020.
WEBER, Mark. Compliance e responsabilidade empresarial: medidas anticorrupção à luz dos sistemas jurídicos do Brasil e dos Estados Unidos / Mark Weber. / Curitiba: Juruá, 2018.
ZENKER, Marcelo. Compliance no setor público / Marcelo Zenker, Rodrigo Pironti Aguirre de Castro (coord.). – Belo Horizonte: Fórum, 2020. Pag. 187/188
ZIMMER JUNIOR, Aloísio. Corrupção e Improbidade Administrativa: cenários de risco e a responsabilidade dos agentes públicos municipais / Aloísio Zimmer Júnior. – São Paulo: Thomson Reuters Brasil, 2018.
[1] Master-Abschluss in diffusen und kollektiven Rechten.
Eingereicht: Juni 2021.
Genehmigt: Juli 2021.
